关于无形资产的特定条款
首先,6号公告并无投入大量的篇幅去探讨无形资产相关的 *** 定价问题,特别是考虑到无形资产通常是引发税务机关和纳税人在 *** 定价和其他领域税务争端的一个重要事项 。除非后续补充案例分析或官方解读,对无形资产缺乏深入讨论很可能在实践中引致不同的解释及应用 。
6号公告提出DEMPEP(对无形资产进行后续开发、价值提升、维护、保护、应用和推广)分析 ***,是在沿用OECD与BEPS行动计划中的DEMPE(无形资产开发、价值提升、维护、保护、应用) *** 的基础上最后增加了“P(推广)”因素 。大体上这和OECD的建议并无明显差异,因为最后加入的“P”某种程度上在DEMPE *** 的“E(应用)”中已有所体现 。然而,此次明确将其纳入无形资产分析 *** 中强化了中国税务机关历来强调的,在中国市场进行的推广活动和建立中国消费者对产品认知度是本地市场营销无形资产的重要价值贡献驱动因素 。
或许6号公告与BEPS第8-10项行动计划报告的最大的分歧点在于,6号公告缺少对无形资产价值创造中的更为重要的功能进行探讨 。比如BEPS第8-10项行动计划报告提出设计和控制研发和营销计划,确定创新工作的方向和优先事项,包括确定基础性研究活动的流程、控制无形资产开发计划的战略决策,以及控制和管理预算,对于自行开发无形资产,或以自行开发或取得的无形资产作为未来开发活动平台而言,是更加重要的功能 。(根据BEPS行动第8-10项行动计划报告第6.56部分)“更加重要的功能”是OECD提出的DEMPE *** 的核心 。
这些重要的功能通常对无形资产的价值创造做出了重大的贡献,相比那些仅执行常规功能的实体,履行更重要功能的实体将从跨国集团无形资产开发价值链中获取更大份额的回报 。对“更重要的功能”的不同解释可能导致 *** 定价结果产生巨大差异 。缺乏对“更重要的功能”描述给中国税务机关留下了很大的空间去判定哪些职能更为重要,从而可以为中国纳税人在集团价值链利润分配上争取更大的份额 。
DEMPEP分析 *** 、缺乏对“更重要功能”的描述以及国税总局历来十分重视跨国集团在中国履行的“价值链中段活动”(如量产,试制等)以及中国市场建设活动,都可能造成中国和外国税务机关产生分歧,从而可能引致双重征税的情况 。借鉴中国以往的执法实践,未来中国税务机关可能更大程度会
关于劳务费的特定条款
6号公告第34条提出“受益性劳务”的概念,要求劳务能够为接受方带来“直接或间接经济利益”,且非关联方在相同或者类似情形下,愿意购买或者自行实施劳务活动(这与OECD提出的“受益性测试”一致) 。已有迹象表明,为了更有力地证明相关劳务为接受方带来了“直接或间接经济利益”,中国纳税人可能需要证明其支付的劳务费与其“额外收益”之间的联系 。上述要求已然超出了OECD对劳务费的相关规定 。OECD指南认为,劳务的预期效益可能在未来长时间内体现,而实际上,劳务可能最终未能带来原先预期的效益 。什么样的资料证据能充分证明劳务通过“直接或间接经济利益”的测试仍有待进一步观察 。公告中隐约提及的“额外收益”分析 *** 或会对跨国集团子公司支持其对外支付劳务费的税前列支产生更大的挑战 。
对于那些被认为是非受益性的劳务,相较此前16号公告而言,6号公告第35条的确通过具体例子提供了更清晰的阐述 。其中,纳税人特别
其中一个差异是公告中列示的第四个情形,即为集团决策、监管、控制、遵从需要所实施的财务、税务、人事、法务等活动属于非受益性劳务 。在实务中,集团上述许多活动与子公司的商业营运重叠 。比如,一个美国跨国集团可能需要付出相应成本,以确保其所有子公司(包括其中国子公司)遵守特定的美国法规,而中国子公司由于为美国客户服务,本身也有遵守该特定美国法规的业务需要 。
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